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代 理 词(福成二审代理词)



代 理 词
尊敬的审判长、审判员: 在贵院审理的上诉人柳州市福成建材厂、林明生与被上诉人柳州铁路物资 工业总公司企业租赁合同纠纷一案中,民兴律师所接受两上诉人的委托,指派我 们作为代理人,通过参与诉讼活动,针对本案争议焦点,结合本案的事实和有 关法律规定,在坚持上诉意见的基础上,提出以下二审代理意见,供参考。 一、关于主体瑕疵问题 关于主体瑕疵问题 主体瑕疵 一审查明:

“原柳州铁路局砖瓦厂是局属工业单位,工业总公司对其具有管 理职能”认为: “被租赁企业柳州铁路局砖瓦厂是原柳州铁路局局属工业单位, 根据柳铁劳卫(2005)77 号文的规定,工业单位具有履行组织管理局属工业生 产单位的职能,故原告有权作为出租方与被告签订企业租赁经营合同,因而也 有权对被告提出民事诉讼” ,上述查明及认定诉讼主体资格的同时并没有确认本 案中实际履行合同的主体。本案所涉《租赁经营合同》(简称:主合同)及《补 充协议》(简称:协议)都共同指向的租赁标的为:柳州铁路局柳州砖瓦厂(简 称:柳铁砖厂),而且本案提供关于所租赁的场地、财产和合同履行期间“职 工安置(退休、工作调动、劳务输出) ”等证据证明中,都说明实际履行合同的 主体是柳铁砖厂。按国务院对中小企业规定,上级企业虽有权管理下级租赁企 业,但下级企业以具有独立法人资格的形式存在,合同履行主体就应当是下级 企业柳铁砖厂。所以一审以这个认定错误的混淆可行使诉权的主体和实际履行 合同的主体,导致本案的主体遗漏进而无法查明案件事实。 二、关于上诉人“拒”交租金的问题 关于上诉人“ 上诉人 租金的 本案无争议的事实是:2008 年 6 月 12 日,上诉人遭受水灾,由于不可抗力 情况的发生,按照《主合同》第十三条第一款约定,可以变更和解除合同。上 诉人在一审提交的被上诉人落款时间为 2008 年 12 月 4 日《通知》 ,首先,证明 上诉人在发生不可抗力后已向被上诉人提出变更合同的协商;其次,也证明被 上诉人认可了该事实的发生符合《主合同》可变更的约定,并单方对合同的变
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更协商中提出包括租金单价和计租时间为内容的变更书面答复;再次,证明在 不可抗力发生后至《通知》发出的半年期间,双方一直在对变更内容进行协商, 只是还未达成一致意见。由于不可抗力已发生,又已开始协商,从发生水灾后 到本案诉讼生效判决之前,对如何交租金及合同如何履行都应当是处于待定的 状态,合同未约定多少天协商不成会产生什么后果。换句话说, 《主合同》约定 变更条件已成就,合同没有完成变更,但已开始变更,此期间双方如何履行合 同是无约定状态,在此状态下,上诉人何时交租金,交多少租金也是处于待定 状态。所以,一审应当是对双方协商未果的合同如何进行变更作出裁判,而不 具备判定“拒”交租金是否违反约定的条件,更不能以“拒”交而支持被上诉 人在一审诉讼过程中以“押金” 扣抵“租金”的行为。 三、关于增付租金问题 关于增付租金问题 增付租金 在增付租金的数额及理由上,一审认定割裂了《主合同》第五条约定表述 并完全回避了少安置职工原因的客观事实。1、无论《主合同》第五条的约定文 字如何表述,上诉人应当安排被上诉人的职工上岗,本身必须是双务行为,客 观上被上诉人不予配合,上诉人根本没有办法履行合同约定的义务;2、被上诉 人至此至终并没有按约定足额派遣员工给上诉人安排上岗,而且在已安排上岗 员工的流失原因问题上,上诉人并没有辞退任何已派遣的员工,反之由于被上 诉人的原因(劳务输出、调动工作、退休)被动的造成了人员流失,在此问题 上,被上诉方在庭审时也认可人员减少原因及人数的事实。所以,由于被上诉 人不足额安排职工或安排后违约,造成了人员流失,这种后果应当由被上诉人 承担。至于被上诉方指出的,不安排员工,不用支出工资、附加费共近 2 万元, 增付租金仅支付 7000 元,所以上诉人获利。这样的观点,明显回避了,支付近 2 万元,获得的回报是一个劳动者付出的劳动;反之,支付 7000 元后,同样还 要支付 2 万元才能获得一个劳动者付出的劳动。所以,应当按合同约定的双务 行为中,上诉人没有违约,而不应承担增付租金的责任。 四、关于职工工资附加费问题 关于职工工资附加费问题 职工
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1、 《主合同》未约定从何时到何时对上岗人员增付工资附加费缴纳给被上 诉人;2、根据主合同第十条第 3 款的约定 “……按时缴纳……上岗职工工资 附加费……”的表述,上诉人应当承担的是支付实际上岗职工工资附加费,但 被上诉人没有举证证明实际上岗职工的人数以及有效计算标准依据,一审也未 查明实际上岗职工人数,在此基础上判定上诉人应承担的工资附加费缺乏基本 的事实依据。 五、关于李健彬签字确认的问题 一审以经上诉人授权李健彬签字的文件认定双方确认增付租金和职工工资 附加费两项费用。对此,我们认为一审在缺乏证据的基础上认定事实错误。首 先,上诉人对李健彬的授权中涉及清算相关费用针对主体是柳铁砖厂,并不是 被上诉人,对被上诉人也只是接收函件的授权;其次,李健彬签收被上诉人发 出的文件但并不等于进行具体核算;更重要的是所签收的文件中没有本案判决 指向的应增付租金。也没有工资附加费中的人数、时间等必不可少的内容来印 证被上诉人所列数额的依据。所以,该签字的内容依法不能得出一审判决对应 的结果。 六、关于被上诉人违约问题 关于被上诉人违约问题 1、 关于被上诉人将上诉人交付的抵押金 “抵交” 部分租金的问题。 根据 《主 合同》第十二条约定,该条是对违约责任内容的约定,那么只有是在确认违约 的事实和后果的前提下,才能行使抵交行为,而本案因不可抗力的发生,双方 对合同如何履行是处于待定的状态,在既未协商一致,又未经法院裁决认可情 况下上诉人作出的该行为,既不符合法律的规定也违反了合同规定; 2、关于被上诉人对所租赁财产未全面履行合同的问题。根据《主合同》第 一条的约定“……承租经营(红砖生产线及相关附属配套设施)……”及主合 同附件二, 上诉人应支付的租金构成应当为承租场地和相应设备的租金, 且合 同中明确规定, “甲方确保设备能够正常运转” ,但在上诉人因洪水淹没导致承 租设备残旧无法使用情况下,向被上诉人移交回了生产中其性能与价值都占承
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租设备的一半的主要设备后,被上诉人没有按合同约定“确保设备能够正常运 转”,也没有补充相应设备供被告使用当属违约行为; 3、 关于上诉人未按合同约定提供足额的职工供上诉人安置问题。 如前所述, 在此不再赘述; 4、关于上诉人违反合同在租赁期间擅自改变租赁场地的情况。一审中也有 勘验并附图,修路时把排洪方向及承租场地进行了扩流改向。本经双方协商变 更而甲方改变租赁场地本身就是租赁中的违约行为,而且该行为直接导致本案 的纠纷,扩大了损失。 5、关于被上诉人违反合同拖延协商的结果。根据合同关于抵押金和不可抗 力的约定,双方已经开始协商,面对实际损失大于上年度损失,被上诉人拖延 协商的结果。而且面对两条生产线中一条生产线因洪灾至今瘫痪的客观事实, 被上诉人拖延(半年)至 12 月才以不合理的要求答复上诉人的变更协商,再次 违反合同约定并扩大上诉人的损失。 综上所述,恳请二审法院采纳上述代理意见,查明事实,分清责任,以维 护上诉人的合法权益,维护法律应有的公平和正义。 代理人:民兴律师事务所 陈 森 律师

张 艳 实习律师 2010 年 1 月 14 日

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